如何判斷特殊情形下的工傷？
隨著年初《國務(wù)院關(guān)于修改<工傷保險(xiǎn)條例>的決定》的正式施行，以及《社會(huì)保險(xiǎn)法》的實(shí)施，工傷保險(xiǎn)的相關(guān)法律規(guī)定已成為用人單位與勞動(dòng)者共同關(guān)注的話題之一，有關(guān)于工傷認(rèn)定、工傷待遇、工傷爭(zhēng)議、工傷救濟(jì)等諸多問題也逐漸進(jìn)入了人們的視野。雖然現(xiàn)行法律、法規(guī)對(duì)工傷認(rèn)定作出了列舉式與排除式相結(jié)合的規(guī)定，但在實(shí)踐中，某些”特殊情形”下勞動(dòng)者受到的傷害是否屬于工傷仍然容易給用人單位造成困惑。本文將從現(xiàn)行法律出發(fā)，在介紹現(xiàn)行法律、法規(guī)對(duì)工傷認(rèn)定規(guī)定的基礎(chǔ)上，就一些特殊情形下的工傷認(rèn)定規(guī)則進(jìn)行介紹，以期為各類用人單位提供有益參考。
工傷認(rèn)定的法律規(guī)范
根據(jù)我國《工傷保險(xiǎn)條例》第十四條至第十六條的規(guī)定，當(dāng)前我國將工傷認(rèn)定的具體情形分為：工傷、視同工傷、不認(rèn)定為工傷三類，具體如下：
類別一：法律規(guī)定認(rèn)定為工傷的情形。這具體體現(xiàn)在《工傷保險(xiǎn)條例》第十四條的規(guī)定。該條規(guī)定的認(rèn)定為工傷的情形中，需要注意的是第（六）項(xiàng)，即上下班途中受到機(jī)動(dòng)車等交通工具事故傷害的前提是“非受傷害人本人的主要責(zé)任”。從歸責(zé)原則的角度來看，該項(xiàng)規(guī)定較修訂前的《工傷保險(xiǎn)條例》相比，一定程度上縮小了工傷認(rèn)定的范圍：如勞動(dòng)者上下班途中由于違反交通規(guī)則而發(fā)生的機(jī)動(dòng)車致自身損害，承擔(dān)了交 通事故的全部或主要責(zé)任的，雖然屬于在工作時(shí)間為了履行職責(zé)而發(fā)生了相應(yīng)傷害事故，且造成了勞動(dòng)者的人身傷 害，但由于這種傷害的發(fā)生主要基于勞動(dòng)者的過錯(cuò)，依據(jù)現(xiàn)行法律規(guī)定，并不能被認(rèn)定為工傷。
類別二：法律規(guī)定視同工傷的情形。這具體體現(xiàn)在《工傷保險(xiǎn)條例》第十五條的規(guī)定。嚴(yán)格來說，視同工傷實(shí)際上并不是工傷，但由于這些事故與履行工作職責(zé)有關(guān)，為了更好地保護(hù)職工權(quán)利，《工傷保險(xiǎn)條例》將其視同工傷，并可按照相關(guān)規(guī)定享受工傷保險(xiǎn)待遇。需要明確的是，對(duì)于該條規(guī)定中第（三）項(xiàng)視同工傷的情形，即”職工原在軍隊(duì)服役，因戰(zhàn)、因公負(fù)傷致殘，已取得革命傷殘軍人證，到用人單位后舊傷復(fù)發(fā)的”，在待遇方面工傷員工不能享受一次性傷殘補(bǔ)助金，其余兩種情形則可以享有。
類別三：法律規(guī)定不認(rèn)定為工傷的情形。這具體體現(xiàn)在《工傷保險(xiǎn)條例》第十六條的規(guī)定。與修訂前的《工傷保險(xiǎn)條例》相比，現(xiàn)行法律規(guī)定對(duì)不認(rèn)定為工傷的情形進(jìn)行了相應(yīng)調(diào)整，排除了因違反治安管理法律規(guī)范所導(dǎo)致的傷害，加入了因吸毒導(dǎo)致的傷害。
特殊情形下的工傷認(rèn)定
除法律明確規(guī)定的”工傷”、“視同工傷”、”不認(rèn)定為工傷”三類情形外，實(shí)踐中還有一些較為特殊的情形容易給用人單位造成工傷認(rèn)定方面的困惑，或者會(huì)給用人單位造成一定的用工風(fēng)險(xiǎn)，因此，有必要對(duì)某些特殊情形下的工傷認(rèn)定及處理規(guī)則進(jìn)行說明。
員工在工作中違章或違規(guī)操作受到傷害能否認(rèn)定為工傷
對(duì)于生產(chǎn)類型的企業(yè)來說，有時(shí)會(huì)有員工在工作過程中對(duì)機(jī)械設(shè)備進(jìn)行違章或違規(guī)操作。如果員工因前述違章或違規(guī)操作導(dǎo)致自身損害，此種情況是否屬于工傷，對(duì)此《工傷保險(xiǎn)條例》及《社會(huì)保險(xiǎn)法》均無明確規(guī)定。
針對(duì)此種情形，原勞動(dòng)部頒布的《企業(yè)職工工傷保險(xiǎn)試行辦法》第九條規(guī)定，蓄意違章造成自身負(fù)傷、致殘、死亡的，不能認(rèn)定為工傷。
基于這一規(guī)定，如果勞動(dòng)者出現(xiàn)了違章操作的情形，在判斷能否認(rèn)定工傷的過程中，用人單位首先應(yīng)分析這種違章是屬于蓄意違章還是一般違章。如果勞動(dòng)者是有計(jì)劃、有預(yù)謀地為特定目的而故意違章，或明知違章會(huì)造成一定的后果，而對(duì)此毫無顧忌甚至希望或追求傷害結(jié)果的發(fā)生，則屬于蓄意違章，相應(yīng)傷害結(jié)果不能被認(rèn)定為工傷；如果僅因?yàn)檫^失對(duì)于相應(yīng)機(jī)械設(shè)備進(jìn)行一般意義上的誤操作，則不會(huì)對(duì)工傷的認(rèn)定結(jié)果造成任何影響。
員工因工作需要應(yīng)酬飲酒而導(dǎo)致傷害能否認(rèn)定為工傷
實(shí)踐中，部分用人單位碰到的另一種較為“撓頭”的情形是，員工（特別是營(yíng)銷或?qū)ｉT負(fù)責(zé)接待類員工）由于工作需要而經(jīng)常應(yīng)酬，并大量飲酒，由此給員工帶來健康上的損害甚至死亡是否屬于我國法律意義上的工傷認(rèn)定范圍。
結(jié)合我國關(guān)于工傷認(rèn)定的法律規(guī)定，并從應(yīng)酬飲酒這一行為的性質(zhì)來看，此種情形并不能被認(rèn)定為工傷，理由在于：
首先，所謂”應(yīng)酬“應(yīng)是在正常工作時(shí)間以外，如果是在正常工作時(shí)間內(nèi)喝酒并醉酒，員工勢(shì)必要遭到用人單位規(guī)章制度的處罰，同時(shí)，“應(yīng)酬”也并不屬于加班。
其次，用人單位與勞動(dòng)者在訂立勞動(dòng)合同時(shí)，不可能將”應(yīng)酬飲酒”作為該員工的工作崗位或工作內(nèi)容，而僅可能為“負(fù)責(zé)公司的營(yíng)銷工作”或”做好公司的接待工作”。因此．”應(yīng)酬飲酒”也不屬于員工的工作職責(zé)。
第三．醉酒不是領(lǐng)導(dǎo)臨時(shí)指派的工作和完成工作職責(zé)所造成的意外事故。一方面，陪客人喝酒即使是單位領(lǐng)導(dǎo)授意，但去執(zhí)行的也不是工作，而是吃飯喝酒；另一方面，作為有完全民事行為能力的成年人，應(yīng)當(dāng)知道醉酒的后果及其嚴(yán)重性t在此情況下，醉酒傷身并非屬于“意外”的范疇。
基于以上三點(diǎn)，如員工因長(zhǎng)期應(yīng)酬飲酒造成自身傷亡，無法被認(rèn)定為工傷，而只可能通過與用人單位協(xié)商，由用人單位視情形給予適當(dāng)補(bǔ)償。
員工外出學(xué)習(xí)休息期間受到他人致害能否認(rèn)定為工傷？
當(dāng)前，隨著各類企業(yè)培訓(xùn)體系的豐富與完善，員工公派外出學(xué)習(xí)的情況時(shí)有出現(xiàn)。
公派外出學(xué)習(xí)中，在學(xué)習(xí)時(shí)間內(nèi)，員工在不具有法律規(guī)定“不認(rèn)定為工傷”情形下而遭受的傷害能夠被認(rèn)定為工傷并無問題，而在休息期間受到他人致害能否被認(rèn)定為工傷則導(dǎo)致了部分用人單位的疑惑。
對(duì)此，我國《工傷保險(xiǎn)條例》等法律法規(guī)并無明確規(guī)定，在最高人民法院2007年9月發(fā)布的相關(guān)”答復(fù)”中有所涉及。《最高人民法院行政審判庭關(guān)于職工外出學(xué)習(xí)休息期間受到他人傷害應(yīng)否認(rèn)定為工傷問題的答復(fù)》([2007]行他字第9號(hào)）中明確：”職工受單位指派外出學(xué)習(xí)期間，在學(xué)習(xí)單位安排的休息場(chǎng)所休息時(shí)受到他人傷害的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為工傷”。
參考上述規(guī)定，可以看出，員工外出學(xué)習(xí)休息期間受到他人致害是否能夠被認(rèn)定為工傷的關(guān)鍵點(diǎn)在于：致害發(fā)生時(shí)，員工是否處于“學(xué)習(xí)單位安排的休息場(chǎng)所內(nèi)”。如員工正處于學(xué)習(xí)單位安排的休息場(chǎng)所，則認(rèn)定工傷不成問題；但如員工在休息期間因私外出，在學(xué)習(xí)單位安排的休息場(chǎng)所以外遭受他人致害，則這種傷害難以被認(rèn)定為工傷。
員工參加單位體育比賽受到傷害能否認(rèn)定為工傷？
現(xiàn)實(shí)生活中，不乏有員工因參加單位組織的體育比賽，而在比賽中發(fā)生受傷事件。一旦發(fā)生此種情形，該員工所發(fā)生的傷害能否被認(rèn)定為工傷是不少用人單位感到困惑的問題。
對(duì)此，各地工傷保險(xiǎn)地方性法規(guī)或規(guī)章有著不同的規(guī)定。根據(jù)原北京市勞動(dòng)局頒發(fā)的《關(guān)于工傷保險(xiǎn)工作若干問題的處理意見》第一部分第（四）項(xiàng)的規(guī)定，職工參加本單位（本單位部門之間組織的除外）利用工作時(shí)間組織的運(yùn)動(dòng)會(huì)及體育比賽或者代表本單位參加上級(jí)單位舉辦的運(yùn)動(dòng)會(huì)及體育比賽中受傷，應(yīng)認(rèn)定為工傷。
在理解上述規(guī)定時(shí)，用人單位應(yīng)當(dāng)注意，勞動(dòng)者在單位組織體育比賽中受到傷害被認(rèn)定為工傷，須同時(shí)滿足以下三項(xiàng)條件：一是勞動(dòng)者參加的必須是本單位舉行的體育比賽，或代表本人單位參加上級(jí)單位舉辦的體育比賽，而不包括本單位各部門之間舉辦的比賽；二是體育比賽必須是利用工作時(shí)間舉行，勞動(dòng)者在休息日、法定節(jié)假日等非工作時(shí)間舉辦的體育比賽中受傷并不能被認(rèn)定為工傷；三是勞動(dòng)者在參加前述體育比賽的過程中受到了身體傷害。如欠缺前述三項(xiàng)條件中的任何一項(xiàng)，勞動(dòng)者所受到的傷害均不會(huì)被認(rèn)定為工傷。
兼職員工的工傷認(rèn)定規(guī)則
隨著《勞動(dòng)合同法》在我國確立了多重勞動(dòng)關(guān)系制度，兼職員工的工傷認(rèn)定及工傷待遇已成為用人單位需重點(diǎn)關(guān)注的問題，如果處理不好，將會(huì)給用人單位帶來較大的用工風(fēng)險(xiǎn)。
根據(jù)兼職單位業(yè)務(wù)及崗位的不同，兼職員工發(fā)生工傷的幾率也存在差異。行政、財(cái)務(wù)等日常在辦公室工作的崗位發(fā)生工傷的機(jī)率較小，而對(duì)于物流、配送等需要在戶外工作的崗位來說，存在較高的工傷發(fā)生機(jī)率。值得注意的是，兼職員工一旦在兼職單位發(fā)生工傷，由于兼職單位并未向社保機(jī)構(gòu)繳納工傷保險(xiǎn)費(fèi)用，兼職員工的工傷只能由其工作單位進(jìn)行申報(bào)。但同時(shí)，又由于該工傷的發(fā)生與兼職員工的工作單位間并不存在關(guān)聯(lián)關(guān)系，這就導(dǎo)致了兼職員工的工傷無法得到社保機(jī)構(gòu)認(rèn)定的尷尬局面。
基于此種情況，兼職單位可通過單獨(dú)為兼職員工繳納工傷保險(xiǎn)，或購買人身意外傷害等商業(yè)保險(xiǎn)的方式解決兼職員工出現(xiàn)工傷后無法得到認(rèn)定的問題，一定程度上降低自身可能承擔(dān)的勞動(dòng)用工風(fēng)險(xiǎn)。
作者 : 江山 單位:隆泰博思（北京）人力資源咨詢有限公司
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