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電影演員等特種職業(yè)者因交通事故受傷可以主張較一般勞動者高的誤工費(fèi)

一、據(jù)以研究的案例

2011年11月12日12時(shí)55分，在北京市通州區(qū)竹木廠小區(qū)東門北口，被告翟某駕駛被告電影管理中心所有的小型普通客車由西向南右轉(zhuǎn)彎時(shí)，適與由西向東直行的朱某車輛發(fā)生碰撞，致朱某車上的原告趙某受傷。后經(jīng)交警隊(duì)認(rèn)定，翟某對本次交通事故負(fù)主要責(zé)任，朱某對本次交通事故負(fù)次要責(zé)任。事發(fā)當(dāng)日，趙某被送往中國人民解放軍二六三醫(yī)院（以下簡稱二六三醫(yī)院）進(jìn)行治療。經(jīng)診斷，趙某的傷情為：面部皮膚挫傷、牙部外傷，醫(yī)囑：休息叁天。后趙某將翟某、電影管理中心訴至法院。在本案審理過程中，趙某稱事發(fā)時(shí)自己正受聘于中視威豪（北京）影視文化發(fā)展有限公司（以下簡稱中視威豪公司）電影《鄱湖浪》攝制組（以下簡稱攝制組），且在電影《鄱湖浪》中飾演付紅枝角色，因此次交通事故影響其電影的拍攝，攝制組因此減少了其戲份及工作量，酬金由原合同約定的3萬元，變更為1萬元，故要求被告賠償因此次交通事故造成的誤工損失2萬元，同時(shí)向法院提交了其與攝制組簽訂的電影《鄱湖浪》攝制組演員聘用合同書（以下簡稱合同書）及其補(bǔ)充協(xié)議、中視威豪公司出具的證明，其中合同書約定“一、合同期限：（一）本合同生效日期為2011年11月2日。（二）本合同終止日期為2012年2月1日。……三、費(fèi)用及支付方式：（一）甲方（攝制組）向乙方（趙某）支付稅后酬金人民幣總金額為（大寫）叁萬元整……”；補(bǔ)充協(xié)議約定“由于甲乙雙方在原合同書簽訂后，乙方發(fā)生交通事故受傷，影響了攝制組正常的工作安排，為了同時(shí)保障影片的順利拍攝和預(yù)期的藝術(shù)質(zhì)量，甲乙雙方經(jīng)過充分溝通，達(dá)成以下合作補(bǔ)充協(xié)議：三、由于乙方在影片中的戲份及工作量減少，甲乙雙方同意對原合同書中第三條款費(fèi)用及支付方式進(jìn)行如下修改：（一）……現(xiàn)修改為甲方向乙方支付稅后酬金人民幣總金額為（大寫）壹萬元整。”此外，趙某還向法院提供了其所在攝制組會計(jì)牛某的證言，證人牛某稱“趙某與中視威豪公司簽訂合同后，各項(xiàng)工作開始操作，但因趙某發(fā)生了交通事故，造成其面部受傷、牙齒脫落，影響了其所在攝制組的工作，攝制組就與其協(xié)商減少了其戲份，并減少了其酬金，從3萬元減少至1萬元。”對此，翟某及電影管理中心均予以認(rèn)可，但認(rèn)為趙某主張的誤工費(fèi)過高。

通州區(qū)人民法院經(jīng)審理認(rèn)為：公民的人身權(quán)受法律保護(hù)。侵害他人造成人身損害的，應(yīng)當(dāng)賠償醫(yī)療費(fèi)、護(hù)理費(fèi)、交通費(fèi)等為治療和康復(fù)支出的合理費(fèi)用，以及因誤工減少的收入。對趙某主張誤工費(fèi)的訴訟請求，根據(jù)其提供的相應(yīng)證據(jù)，其系作為演員的自由職業(yè)者，主要依靠自己的專業(yè)技術(shù)為他人提供有償服務(wù)或者獲得收入，且此類人員的收入往往較一般勞動者要高，除了其個(gè)人的勞動力價(jià)值之外，也有許多非勞動力價(jià)值因素，因此在計(jì)算誤工費(fèi)時(shí)應(yīng)僅計(jì)算勞動代價(jià)部分，而將非勞動收入排除在外，亦即以受害人的總收入扣除為獲得該收入所必須支出的必要費(fèi)用為宜。綜合上述因素，法院酌定趙某的誤工費(fèi)為15000元，對其主張的過高部分，法院不予支持。判決作出后，雙方均未上訴，判決已生效。

二、相關(guān)法律問題分析

隨著人們勞動觀念的變遷和收入結(jié)構(gòu)的日益復(fù)雜化，誤工費(fèi)作為人身損害賠償?shù)姆ǘㄙr償項(xiàng)目在司法實(shí)踐中日益凸顯出一些新問題，例如對于經(jīng)營者、演員、律師等自由職業(yè)者而言，在人身受到侵害時(shí)，其誤工損失如何計(jì)算眾說紛紜。本案系演員主張較高誤工費(fèi)賠償?shù)牡湫桶咐�，�?jù)此分析，趙某能否獲得其主張的誤工費(fèi)應(yīng)從誤工損失賠償?shù)姆秶�及�?jì)算標(biāo)準(zhǔn)予以分析。

（一）誤工損失的賠償范圍

誤工費(fèi)實(shí)際上是指受害人從遭受人身損害到完全治愈這一期間因暫時(shí)喪失或減少勞動能力而無法從事正常工作或勞動所導(dǎo)致的收入損失的賠償。《最高人民法院關(guān)于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》第二十條規(guī)定：“誤工費(fèi)根據(jù)受害人的誤工時(shí)間和收入狀況確定。”《侵權(quán)責(zé)任法》第十六條規(guī)定：“侵害他人造成人身損害的，應(yīng)當(dāng)賠償醫(yī)療費(fèi)、護(hù)理費(fèi)、交通費(fèi)等為治療和康復(fù)支出的合理費(fèi)用，以及因誤工減少的收入。”司法實(shí)踐中主要體現(xiàn)為三類：一是因無法從事原有的工作或勞動而遭受的實(shí)際收入的損失；二是因喪失一個(gè)確定的工作機(jī)會而遭受的收入損失；三是受害人為避免收入損失而支出的相關(guān)費(fèi)用。本案值得討論的是，趙某因受到人身傷害無法履行合同而喪失了基于該合同的勞動報(bào)酬，即臨時(shí)性或隨機(jī)性勞動報(bào)酬的減少能否直接認(rèn)定為誤工損失。對此筆者持否定觀點(diǎn)，理由如下：

1、從誤工費(fèi)的設(shè)立目的來看，其主要是為了使受害人在治療期間仍能夠維持基本的收入狀況，因此誤工損失的認(rèn)定應(yīng)當(dāng)以受害人的整體收入狀況為依據(jù)，而不應(yīng)將其臨時(shí)性或隨機(jī)性勞動合同的報(bào)酬直接認(rèn)定為誤工損失。

2、從侵權(quán)損害賠償?shù)脑�理來看，損害只有在與權(quán)利受侵害之間存在因果關(guān)系才能得到救濟(jì)，而依理論界普遍接受的“相當(dāng)因果關(guān)系說”，這種不能履行特定合同而遭受的損害并非人身損害通常情形下發(fā)生的后果，因此不能納入侵權(quán)損害賠償?shù)姆秶��?

基于以上分析，趙某因交通事故受傷無法履行合同減少的勞動報(bào)酬即不能獲得直接救濟(jì)，但趙某作為演員，這種臨時(shí)性或隨機(jī)性勞動報(bào)酬系其收入的主要來源，由于此類收入的不固定性，應(yīng)將其確定為無固定收入者，并按無固定收入者的誤工損失計(jì)算標(biāo)準(zhǔn)給予救濟(jì)。

（二）誤工費(fèi)損失的計(jì)算標(biāo)準(zhǔn)

根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》第20條的規(guī)定，誤工費(fèi)根據(jù)受害人的誤工時(shí)間和收入狀況確定。誤工時(shí)間根據(jù)受害人接受治療的醫(yī)療機(jī)構(gòu)出具的證明確定。受害人因傷致殘持續(xù)誤工的，誤工時(shí)間可以計(jì)算至定殘日前一天。受害人有固定收入的，誤工費(fèi)按照實(shí)際減少的收入計(jì)算。受害人無固定收入的，按照其最近三年的平均收入計(jì)算；受害人不能舉證證明其最近三年的平均收入狀況的，可以參照受訴法院所在地相同或者相近行業(yè)上一年度職工的平均工資計(jì)算。據(jù)此，影響誤工費(fèi)計(jì)算的，除了誤工時(shí)間外，尚有兩個(gè)重要因素：

1、關(guān)于受害人有無固定收入的認(rèn)定。雖然我國民事立法在很多情形下都區(qū)分了有固定收入者和無固定收入者，但并沒有對二者的區(qū)分標(biāo)準(zhǔn)予以明確規(guī)定。筆者認(rèn)為對于受害人有無固定收入的認(rèn)定，主要應(yīng)當(dāng)看其在受害前以及誤工期間是否具有較為穩(wěn)定的勞動報(bào)酬。具體而言，有無固定收入者通常是以是否與他人具有合法的人事關(guān)系、勞動關(guān)系或雇傭關(guān)系，并能夠依規(guī)定或合同定期、定額領(lǐng)取薪金的勞動者作為認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)。顯然趙某作為演員應(yīng)屬主要依靠自己的專業(yè)技術(shù)為他人提供有償服務(wù)或者獲得收入的特種職業(yè)者，故應(yīng)歸于無固定收入者的范疇。

2、關(guān)于受害人收入的確定。對于無固定收入者而言，考慮其收入來源的復(fù)雜性，應(yīng)以勞動收入為限，而不包括非勞動收入。如前所述，誤工費(fèi)是對受害人因暫時(shí)喪失或減少勞動能力而導(dǎo)致收入損失的賠償，故在確定受害人的收入時(shí)，應(yīng)當(dāng)僅計(jì)算其勞動收入部分，將非勞動收入排除在外。對于電影演員、歌手等特種職業(yè)者或者律師、會計(jì)師等自由職業(yè)者，此類人員的收入往往較一般勞動者要高，除了其個(gè)人的勞動力價(jià)值之外，也有許多外在的因素。因此，在計(jì)算此類受害人的收入額時(shí)，也應(yīng)當(dāng)僅僅計(jì)算其勞動代價(jià)部分。但是，由于此類勞動者的收入純粹依賴于個(gè)人的特殊才能或技能取得，因此，其勞動收入在總收入額中所占比率，應(yīng)較一般勞動者的標(biāo)準(zhǔn)為高。域外司法實(shí)踐的做法是一般以受害人的總收入扣除其為獲得該收入所必須支出的必要經(jīng)費(fèi)（如電影演員的經(jīng)紀(jì)費(fèi)、衣服費(fèi)、化妝費(fèi)等）等費(fèi)用為其收入額。至于必要經(jīng)費(fèi)所占比例，一般界定在20%—40%不等，我國目前對此尚無明確規(guī)定，但可以借鑒其做法以充分考慮其相關(guān)因素。根據(jù)本案趙某提供合同書及其補(bǔ)充協(xié)議、中視威豪公司出具的證明等相關(guān)證據(jù)，同時(shí)考慮趙某獲取上述收入必要支出等因素，酌定趙某應(yīng)獲取的誤工費(fèi)。

綜上，一審判決是正確的。