為公正、高效處理勞動爭議案件，統(tǒng)一案件的裁審標(biāo)準(zhǔn)，保護(hù)勞動爭議雙方當(dāng)事人的合法權(quán)益，促進(jìn)勞動關(guān)系的和諧穩(wěn)定，根據(jù)《中華人民共和國勞動法》(以下簡稱《勞動法》)、《中華人民共和國勞動合同法》(以下簡稱《勞動合同法》)、《中華人民共和國民事訴訟法》(以下簡稱《民事訴訟法》)、《中華人民共和國勞動爭議調(diào)解仲裁法》(以下簡稱《勞動爭議調(diào)解仲裁法》)、《工傷保險(xiǎn)條例》以及有關(guān)法律、法規(guī)及司法解釋的規(guī)定，結(jié)合我市經(jīng)濟(jì)社會發(fā)展現(xiàn)狀和勞動爭議審判實(shí)踐，提出本紀(jì)要。
一、受理及訴訟的主體、勞動關(guān)系認(rèn)定
第一條【學(xué)生工用工關(guān)系認(rèn)定】在校學(xué)生在勤工儉學(xué)或?qū)嵙?xí)、見習(xí)期間，與所在單位發(fā)生爭議的，不屬于勞動關(guān)系，按勞務(wù)關(guān)系處理。
第二條【多重勞動關(guān)系的處理】用人單位與勞動者訂立勞動合同的，以合同雙方為當(dāng)事人;未訂立勞動合同的，以實(shí)際使用勞動力的單位為一方當(dāng)事人。
訂立勞動合同的單位與實(shí)際用工單位不一致的，或?qū)嶋H用工單位難以確定的，以及訂立勞動合同的單位與作出處理的管理單位不一致的，具有利害關(guān)系的單位均應(yīng)作為共同當(dāng)事人，由實(shí)際用工單位或訂立勞動合同的單位直接承擔(dān)責(zé)任，其他具有利害關(guān)系的單位須承擔(dān)補(bǔ)充清償責(zé)任。
第三條【達(dá)到法定退休年齡的人員用工關(guān)系認(rèn)定】對于勞動者和用人單位已存在勞動關(guān)系的，勞動者達(dá)到法定退休年齡，勞動關(guān)系終止，雙方此后的用工關(guān)系原則上按勞務(wù)關(guān)系處理。
用人單位新招用已達(dá)法定退休年齡的勞動者，無論是否已經(jīng)享受養(yǎng)老保險(xiǎn)待遇或退休金的，雙方形成的用工關(guān)系均按勞務(wù)關(guān)系處理。
二、受理及訴訟的主體、勞動關(guān)系認(rèn)定
第四條【無固定期限勞動合同的簽訂】《勞動合同法》第十四條規(guī)定的簽訂無固定期限勞動合同情形出現(xiàn)時(shí)，勞動者并非必須在勞動合同期滿前明確向用人單位提出要求簽訂無固定期限勞動合同，是否主張應(yīng)由勞動者決定，勞動者和用人單位均可提出。
第五條【視為已簽訂勞動合同的情形】用人單位與勞動者雖未簽訂書面勞動合同，但雙方所簽訂的入職登記表、報(bào)名表、審批表或者其他協(xié)議文件的內(nèi)容具備《勞動合同法》第十七條第一款規(guī)定的勞動合同必備條款的，且用人單位能舉證證明已將前述協(xié)議文件交勞動者收執(zhí)，應(yīng)視為雙方簽訂了書面勞動合同。
第六條【未簽訂書面勞動合同的試用期】試用期間為簽訂書面勞動合同，視為未約定試用期。
第七條【實(shí)際工資的認(rèn)定】雖然訂立勞動合同時(shí)，勞動合同對工資的標(biāo)準(zhǔn)和計(jì)付方式有約定，但在履行中事實(shí)上已對上述標(biāo)準(zhǔn)和計(jì)付方式進(jìn)行了變更，且有充分證據(jù)證實(shí)勞動者知道或者應(yīng)當(dāng)知道該變更的事實(shí)和情況后，在兩個工資支付周期內(nèi)未提出書面異議的，應(yīng)當(dāng)按照實(shí)際執(zhí)行工資標(biāo)準(zhǔn)和計(jì)付方式予以確認(rèn)。
第八條【工資舉證】當(dāng)事人因工資支付發(fā)生爭議的，舉證責(zé)任按如下分配：
(1)用人單位應(yīng)就勞動者已領(lǐng)取工資的情況進(jìn)行舉證;
(2)用人單位延期支付工資，勞動者主張用人單位系無故拖欠工資的，用人單位應(yīng)就延期支付工資的原因進(jìn)行舉證;
(3)勞動者主張工資標(biāo)準(zhǔn)高于勞動合同約定或已實(shí)際領(lǐng)取的工資數(shù)額的，勞動者應(yīng)就其主張的工資標(biāo)準(zhǔn)舉證;
(4)因用人單位減少勞動報(bào)酬發(fā)生爭議，由用人單位負(fù)舉證責(zé)任。
第九條【加班費(fèi)舉證責(zé)任】勞動者主張兩年前的加班工資的，舉證責(zé)任按照《最高人民法院關(guān)于審理勞動爭議案件適用法律若干問題的解釋(三)》第九條“勞動者主張加班費(fèi)的，應(yīng)當(dāng)就加班事實(shí)的存在承擔(dān)舉證責(zé)任。但勞動者有證據(jù)證明用人單位掌握加班事實(shí)存在的證據(jù)，用人單位不提供的，由用人單位承擔(dān)不利后果。”;勞動者主張兩年以內(nèi)加班工資的，舉證責(zé)任按照廣東省高級人民法院、廣東省勞動爭議仲裁委員會《關(guān)于適用<勞動爭議調(diào)解仲裁法>、<勞動合同法>若干問題的指導(dǎo)意見》第二十九條規(guī)定“勞動者主張加班工資，用人單位否認(rèn)有加班的，用人單位應(yīng)對勞動者未加班的事實(shí)負(fù)舉證責(zé)任。”
第十條【考勤記錄的效力】用人單位考勤記錄雖無勞動者簽名確認(rèn)，但有其他根據(jù)(如工資支付資料等)相佐證的，可作為認(rèn)定勞動者工作的依據(jù)。
第十一條【高管加班工資的處理】對與用人單位已約定較高的薪資的企業(yè)高級管理人員、高級技術(shù)人員等，以及難以用標(biāo)準(zhǔn)工時(shí)衡量工作時(shí)間、勞動報(bào)酬而與用人單位約定實(shí)行較高的年薪制的勞動者，如雙方無明確約定，其主張加班工資的，一般不予支持。
第十二條【年休假安排】用人單位在安排年休假時(shí)，應(yīng)與勞動者本人協(xié)商，在協(xié)商不一致時(shí)，以用人單位的生產(chǎn)經(jīng)營安排為主，但應(yīng)在仲裁或訴訟中提交相關(guān)書面證據(jù)。
第十三條【未休年休假工資的時(shí)效】勞動者請求兩年內(nèi)未休年休假工資的，予以支持。
第十四條【高溫補(bǔ)貼的時(shí)效】勞動者請求兩年內(nèi)高溫津貼的予以支持。
第十五條【違反計(jì)劃生育的認(rèn)定】勞動者違反計(jì)劃生育的事實(shí)由計(jì)生部門認(rèn)定，仲裁機(jī)構(gòu)或者法院不宜在審理中直接認(rèn)定。
第十六條【違反計(jì)劃生育女職工待遇】勞動者違反計(jì)劃生育政策生育的，可以享受產(chǎn)假以及相關(guān)勞動保護(hù)，但不宜享受生育保險(xiǎn)待遇及產(chǎn)假工資。
三、經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金、賠償金
第十七條【解除勞動合同的舉證責(zé)任】勞動者應(yīng)對其主張由用人單位解除其勞動關(guān)系的事實(shí)承擔(dān)合理的基本的舉證責(zé)任。
第十八條【單方解除勞動合同應(yīng)告知工會】用人單位單方解除勞動合同，已建立工會組織的，應(yīng)事先告知工會，工會享有知情權(quán)，并不要求其批準(zhǔn);未履行告知義務(wù)的，構(gòu)成違法解除勞動合同。審理時(shí)，當(dāng)事人對未告知工會提出抗辯的，仲裁機(jī)構(gòu)、法院對該事實(shí)不主動審查。
第十九條【經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金】勞動者以用人單位違法解除勞動合同為由起訴請求用人單位支付賠償金的，經(jīng)審查認(rèn)為應(yīng)屬雙方協(xié)商解除，已構(gòu)成支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金的法定情形，勞動者堅(jiān)持請求賠償金的，仲裁委作出裁決之后進(jìn)入訴訟程序，法院經(jīng)審理之后認(rèn)為應(yīng)屬雙方協(xié)商解除，應(yīng)支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金，法院可直接判令用人單位支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金，無需重新仲裁。
第二十條【高管惡意不簽勞動合同要求二倍工資】勞動者屬于用人單位的高管，如其工作職責(zé)涉及勞動合同的簽訂和管理，則對其離職后要求支付未簽訂書面勞動合同的二倍工資的請求一般不予支持。
第二十一條【勞資雙方未知懷孕而解除勞動合同】用人第三位在未知女職工懷孕的情況下，依據(jù)《勞動合同法》第四十條、第四十一條的規(guī)定與其解除勞動關(guān)系，女職工事后知道懷孕，又要求認(rèn)定單位違法解除勞動合同，應(yīng)不予支持;如要求繼續(xù)履行合同，應(yīng)予以支持。
第二十二條【計(jì)算經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金、賠償金、工傷保險(xiǎn)待遇的工資基數(shù)】勞動者入職后工作不足一個月，或入職后未實(shí)際發(fā)放過工資的，勞動者和用人單位對工資標(biāo)準(zhǔn)約定不明或者雙方均未提供證據(jù)證實(shí)，無法查明其實(shí)際工資的，可參照如下順序依次認(rèn)定：
1、有集體合同的，按照集體合同的規(guī)定認(rèn)定;
2、按照同工同酬的原則處理，參照勞動者或者用人單位能夠充分證明的該用人單位同崗位的平均工資認(rèn)定;
3、當(dāng)?shù)卦趰徛毠て骄�工資;
4、參照相應(yīng)年年度的江門市部分職位(工種)勞動力市場工資指導(dǎo)價(jià)位和江門高級技能(工種)指導(dǎo)價(jià)位中所列的相應(yīng)工種或者類似工種的工資數(shù)額予以認(rèn)定。
四、經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金、賠償金
第二十三條【停工留薪期】停工留薪期原則上由勞動能力鑒定委員會確認(rèn)，未經(jīng)勞動力能力鑒定委員會確認(rèn)的，停工留薪期計(jì)至勞動者評定傷殘等級之日止。
第二十四條【停工留薪期護(hù)理費(fèi)】停工留薪期間對工傷勞動者進(jìn)行護(hù)理的，護(hù)理費(fèi)參照江門市護(hù)工從事同等級別護(hù)理報(bào)酬標(biāo)準(zhǔn)80元/天確定。
第二十五條【工傷職工的退休待遇】因工受傷勞動者達(dá)到法定退休年齡而終止勞動關(guān)系的，用人單位無需支付一次性傷殘就業(yè)補(bǔ)助金和一次性醫(yī)療補(bǔ)助金。
第二十六條【社保待遇損失爭議】社會保險(xiǎn)相關(guān)金額應(yīng)以社保機(jī)構(gòu)核定為準(zhǔn)。
五、仲裁與審判的銜接
第二十七條【未訴視為認(rèn)可仲裁】仲裁機(jī)構(gòu)就申請人的請求作出某一具體裁決項(xiàng)后，當(dāng)事人未就該具體裁決項(xiàng)依法起訴，一般應(yīng)視為認(rèn)可該裁項(xiàng)，法院在審理中受不訴不理原則的限制。
仲裁裁決作出后勞動者起訴，用人單位沒有起訴或申請撤銷的，法院認(rèn)定用人單位應(yīng)給付的款項(xiàng)比仲裁裁決的結(jié)果低的，視為用人單位同意裁決結(jié)果，應(yīng)按仲裁裁決的結(jié)果作出判決。
仲裁裁決作出后用人單位起訴，勞動者沒有起訴的，法院認(rèn)定用人單位應(yīng)給付的款項(xiàng)比仲裁裁決的結(jié)果高的，視為勞動者同意仲裁結(jié)果，應(yīng)按仲裁裁決的結(jié)果作出判決。
第二十八條【仲裁請求與訴訟請求不一致】當(dāng)事人向法院起訴時(shí)訴訟請求中增加了仲裁中未提起的請求，或者變更請求的，應(yīng)具體問題分析，如果該訴訟請求與爭議的勞動爭議有不可分性，則可一并處理;如屬獨(dú)立的勞動爭議請求，應(yīng)當(dāng)告知當(dāng)事人向勞動爭議仲裁委員會申請仲裁。減少訴訟請求的，視為當(dāng)事人處分權(quán)利。
第二十九條【追加用人單位】仲裁期間被申請人為兩個以上用人單位，仲裁后勞動不服仲裁起訴，起訴時(shí)僅列明一個用人單位為被告的，法院無需追加;但法院為查清案件事實(shí)需要，可以依據(jù)職權(quán)追加當(dāng)事人。
第三十條【仲裁遺漏】勞動仲裁程序遺漏了必須共同參加仲裁的當(dāng)事人，法院在一審訴訟程序中應(yīng)依法予以追加，無須再行仲裁，仲裁時(shí)已申請，但勞動爭議或仲裁委員會遺裁的請求，法院可直接作出處理。
第三十一條【仲裁未提供證據(jù)的處理】依法負(fù)有舉證責(zé)任的用人單位在仲裁過程中無正當(dāng)理由未提交或拒提交證據(jù)，仲裁機(jī)關(guān)裁決用人單位承擔(dān)不利后果的，該用人單位在法院訴訟階段首次提交且不能說明正當(dāng)理由的，法院原則上可不予采納認(rèn)定，但對案件事實(shí)有重大影響除外。
六、附則
本紀(jì)要自下發(fā)之日起施行，轄區(qū)內(nèi)新受理和正在審理的仲裁、第一、二審案件可參照紀(jì)要的規(guī)定執(zhí)行，法律法規(guī)、司法解釋等有新的規(guī)定的，按新的規(guī)定執(zhí)行。
江門市中級人民法院 2014年7月21日印發(fā)