寧中法[2009]213號(hào)

關(guān)于印發(fā)《關(guān)于加班工資糾紛審理的若干法律適用意見(jiàn)》的通知

全市各區(qū)縣人民法院，各區(qū)縣、南京高新和新港開(kāi)發(fā)區(qū)勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁委員會(huì)：

南京市中級(jí)人民法、南京市勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁委員會(huì)聯(lián)合制定了《關(guān)于加班工資糾紛審理的若干法律適用意見(jiàn)》，并已經(jīng)南京市中級(jí)人民法2009年第21次民事、行政審判專(zhuān)業(yè)委員會(huì)、2009年7月16日南京市勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁委員會(huì)審議通過(guò)。現(xiàn)將文件印發(fā)你們，望結(jié)合實(shí)際參照?qǐng)?zhí)行。執(zhí)行過(guò)程中如遇新情況新問(wèn)題，請(qǐng)及時(shí)與發(fā)文單位聯(lián)系。

 

附件：《關(guān)于加班工資糾紛審理的若干法律適用意見(jiàn)》

一、加班工資的申訴時(shí)效與保護(hù)期限問(wèn)題

第一條根據(jù)《中華人民共和國(guó)勞動(dòng)爭(zhēng)議調(diào)解仲裁法》第二十七條第一款的規(guī)定，因用人單位克扣加班工資，勞動(dòng)者申請(qǐng)勞動(dòng)仲裁的申訴時(shí)效為一年，自勞動(dòng)者知道或應(yīng)當(dāng)知道克扣加班工資之日起計(jì)算，超過(guò)一年的，一般不予保護(hù)。但符合《中華人民共和國(guó)勞動(dòng)爭(zhēng)議調(diào)解仲裁法》第二十七條第二、三款、《最高人民法院關(guān)于審理勞動(dòng)爭(zhēng)議案件適用法律若干問(wèn)題的解釋?zhuān)ǘ�）》第十二條、第十三條規(guī)定的情形除外。

二、加班工資糾紛處理中的證據(jù)認(rèn)定問(wèn)題

第二條對(duì)于用人單位或勞動(dòng)者提供的電子考勤記錄，如有其它證據(jù)可以佐證的，可以認(rèn)定該電子考勤的效力。勞動(dòng)者提供電子打卡考勤記錄，但用人單位有其它證據(jù)證明勞動(dòng)者未上班或在單位從事與本職工作無(wú)關(guān)的其它活動(dòng)的，可對(duì)相關(guān)部分時(shí)段的考勤記錄不予采信。

第三條勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁委員會(huì)、人民法院應(yīng)審慎審查證據(jù)，對(duì)未經(jīng)職工本人簽字的考勤表、工資表等證據(jù)，要結(jié)合其它證據(jù)一并審查。如職代會(huì)、企業(yè)工會(huì)對(duì)相關(guān)證據(jù)內(nèi)容進(jìn)行確認(rèn)的，勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁委員會(huì)、人民法院可酌情對(duì)相關(guān)證據(jù)進(jìn)行認(rèn)定。

第四條對(duì)于勞動(dòng)者主張的加班時(shí)間等存在明顯不合理現(xiàn)像，但用人單位因考勤制度不完備而導(dǎo)致舉證不能時(shí)，勞動(dòng)爭(zhēng)議仲載委員會(huì)、人民法院應(yīng)加大調(diào)解力度。如勞動(dòng)者的陳述明顯不合理或自相矛盾，勞動(dòng)爭(zhēng)議仲載委員會(huì)、人民法院可以視情對(duì)勞動(dòng)者的主張不予采納。對(duì)于用人單位舉證的未經(jīng)勞動(dòng)者簽字認(rèn)可的考勤記錄、工資發(fā)放表等證據(jù)，如有其它相關(guān)證據(jù)佐證，則不宜簡(jiǎn)單否定該考勤記錄、工資發(fā)放表等證據(jù)的證明力。

第五條用人單位實(shí)際支付的工資未明確區(qū)分正常工作時(shí)間工資和加班工資，但用人單位有證據(jù)證明已支付的工資包含正常工作時(shí)間工資和加班工資的，可以認(rèn)定用人單位已支付的工資包含加班工資，但折算后正常工作時(shí)間工資低于當(dāng)?shù)刈畹凸べY標(biāo)準(zhǔn)、計(jì)件工資中的勞動(dòng)定額明顯不合理的除外。

三、加班工資的計(jì)算基數(shù)問(wèn)題

第六條用人單位與勞動(dòng)者約定加班工資的計(jì)算基數(shù)的，從其約定，但該約定的基數(shù)不得低于當(dāng)?shù)刈畹凸べY標(biāo)準(zhǔn)。如果勞動(dòng)合同未約定加班工資的計(jì)算基數(shù)，僅約定了勞動(dòng)者的工資不低于用人單位所在地最低工資標(biāo)準(zhǔn)，而且集體勞動(dòng)合同也沒(méi)有約定或者沒(méi)有集體勞動(dòng)合同，則應(yīng)當(dāng)按照勞動(dòng)者前十二個(gè)月平均工資計(jì)算，其中勞動(dòng)者實(shí)際工作時(shí)間不滿(mǎn)十二個(gè)月的按照實(shí)際月平均工資計(jì)算，但不能低于用人單位所在地最低工資標(biāo)準(zhǔn)。

第七條勞動(dòng)者加班工資計(jì)算基數(shù)為正常工作時(shí)間工資。用人單位與勞動(dòng)者約定獎(jiǎng)金、津貼、補(bǔ)貼等項(xiàng)目不屬于正常工作時(shí)間工資的，從其約定，但約定的正常工作時(shí)間工資低于當(dāng)?shù)刈畹凸べY標(biāo)準(zhǔn)的除外。

第八條如雙方對(duì)加班工資基數(shù)無(wú)約定，則非按月放發(fā)的一次性獎(jiǎng)金、津貼等收入不宜列入計(jì)算加班工資的工資基數(shù)。

第九條用人單位已支付一定的加班工資，僅在加班工資的計(jì)算基數(shù)等方面雙方存在爭(zhēng)議的，勞動(dòng)者僅以此為由要求支付解除勞動(dòng)合同經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金的，一般不予支持。

四、加班工資的計(jì)算方法問(wèn)題

第十條雙方在勞動(dòng)報(bào)酬清單、離職清單等文件上約定已結(jié)清加班工資，并已實(shí)際結(jié)算的，可認(rèn)定雙方間對(duì)加班工資已無(wú)爭(zhēng)議。勞動(dòng)者認(rèn)為加班工資支付不足的，依法應(yīng)由勞動(dòng)者對(duì)加班工資支付不足承擔(dān)舉證責(zé)任。

如勞動(dòng)者單方面出具某時(shí)段所有勞動(dòng)報(bào)酬已結(jié)清，或在離職時(shí)單方面出具所有費(fèi)用均結(jié)清的承諾，除非有證據(jù)證明用人單位應(yīng)支付而確實(shí)未支付加班工資，否則，對(duì)勞動(dòng)者關(guān)于加班工資的主張，不予支持。

雙方在勞動(dòng)報(bào)酬清單、離職清單等文件上約定結(jié)清的費(fèi)用含有具體項(xiàng)目明細(xì)，但不包括加班工資，或者雙方對(duì)約定有歧義（如約定了已結(jié)清經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金等），但確有證據(jù)證明未支付加班資的，可支持勞動(dòng)者關(guān)于加班工資的主張。

雙方約定結(jié)清的某時(shí)段的費(fèi)用或離職時(shí)全部費(fèi)用未區(qū)分具體項(xiàng)目明細(xì)，則一般應(yīng)由勞動(dòng)者對(duì)未支付加班工資承擔(dān)舉證責(zé)任。

第十一條用人單位每周至少保證勞動(dòng)者休息一天，每周工作總數(shù)不超過(guò)40小時(shí)。如果用人單位按排勞動(dòng)者每周工作6天，每天工作6小時(shí)的，可以不認(rèn)定休息日加班；如勞動(dòng)者每周工作7天，每天工作6小時(shí)，可以認(rèn)定雙休日加班1天，按200%計(jì)算6小時(shí)加班工資；如勞動(dòng)者每周工作6天，每天工作7小時(shí)，則可酌情認(rèn)定休息日加班，按200%計(jì)算2小時(shí)延時(shí)加班工資。

第十二條如用人單位與勞動(dòng)者在勞動(dòng)合同中約定每周6天工作制和相應(yīng)的工資標(biāo)準(zhǔn)，且按法定工作時(shí)間計(jì)算該工資標(biāo)準(zhǔn)不低于當(dāng)?shù)刈畹凸べY標(biāo)準(zhǔn)，并已實(shí)際履行的，可以認(rèn)定用人單位已支付了休息日一倍的工資。

第十三條如雙方約定每月支付的工資中包含加班工資，且勞動(dòng)者已實(shí)際領(lǐng)取了該部份數(shù)額不等的報(bào)酬，勞動(dòng)仲裁委員會(huì)、人民法院可酌情認(rèn)定用人單位已支付相應(yīng)的加班工資。

五、特殊崗位的加班工資問(wèn)題

第十四條對(duì)于實(shí)行計(jì)件工資或底薪加提成工資制度的，可以認(rèn)定法定工作時(shí)間之外的工資已支付一倍。如在法定工作時(shí)間之外完成的工作成果，用人單位已按法定工作時(shí)間內(nèi)的單價(jià)或提成標(biāo)準(zhǔn)支付了1.5倍、2倍或3倍的工資或提成，可視為用人單位已付了延時(shí)、休息日或法定節(jié)假日的加班工資。

第十五條 對(duì)于特殊工作崗位，如睡班等，勞動(dòng)仲裁委員會(huì)、人民法院可酌情扣除生理必需的合理的休息時(shí)間，但扣除時(shí)間最長(zhǎng)不宜超過(guò)8小時(shí)。對(duì)于連續(xù)工作6小時(shí)以上，根據(jù)崗位性質(zhì)，勞動(dòng)者能夠暫時(shí)離開(kāi)工作崗位的，可酌情扣除相應(yīng)的用餐時(shí)間。雙方有約定的，從其約定。

第十六條對(duì)于與企業(yè)約定較高年薪制的企業(yè)高級(jí)管理人員、高級(jí)技術(shù)人員等，以及難以用標(biāo)準(zhǔn)工時(shí)衡量工作時(shí)間、勞動(dòng)報(bào)酬而與用人單位約定實(shí)行較高年薪制的勞動(dòng)者，其主張加班工資的，一般不予支持。

第十七條對(duì)于工作時(shí)間長(zhǎng)，但勞動(dòng)強(qiáng)度明顯與工作時(shí)間明顯不一致的，或者長(zhǎng)期處于等待狀態(tài)，等待期間有休息場(chǎng)所可以休息，完全認(rèn)定為工作時(shí)間明顯不合理的，用人單位與勞動(dòng)者可以約定對(duì)工作時(shí)間進(jìn)行一定的折算。如無(wú)約定的，勞動(dòng)仲裁委員會(huì)、人民法院可以酌情折算。

第十八條 具有固定寒暑假的各級(jí)各類(lèi)學(xué)校和其它教育機(jī)構(gòu)可以在法律規(guī)定的合理范圍內(nèi)，與非專(zhuān)門(mén)從事教育教學(xué)工作的勞動(dòng)者約定將寒暑假（休息日與法定節(jié)假日除外）作為勞動(dòng)者在非寒暑假期間休息日加班的調(diào)休，但每周調(diào)休最多不能超過(guò)一天。

第十九條對(duì)于可以實(shí)行綜合計(jì)算工時(shí)工作制和不定時(shí)工作制的用人單位，如果未依法辦理綜合計(jì)算工時(shí)與不定時(shí)工時(shí)工作制的審批手續(xù)，仍然應(yīng)當(dāng)視為實(shí)行標(biāo)準(zhǔn)工時(shí)工作制，但勞動(dòng)仲裁委員會(huì)、人民法院在裁決糾紛時(shí)可以綜合考慮以下因素，合理計(jì)算加班工資：

1、勞動(dòng)者的工作崗位確具有綜合計(jì)算工時(shí)或不定時(shí)工時(shí)工作制的特點(diǎn)；

2、依據(jù)標(biāo)準(zhǔn)工時(shí)計(jì)算加班工資等具有明顯的不合理性；

3、工作時(shí)間無(wú)法根據(jù)標(biāo)準(zhǔn)工時(shí)進(jìn)行計(jì)算；

4、其上級(jí)單位或行業(yè)主管部門(mén)已辦理了相應(yīng)崗位、工種的綜合計(jì)算工時(shí)或不定時(shí)工時(shí)工作制的審批手續(xù)。

第二十條以下情形中，勞動(dòng)者要求用人單位支付加班工資的，不予支持：

（1） 因用人單位消防、安全、節(jié)假日等需要擔(dān)任單位臨時(shí)安排或制度安排的與勞動(dòng)者本職工作無(wú)關(guān)的值班；

（2） 用人單位按排勞動(dòng)者從事與其本職工作有關(guān)的臨時(shí)性值班任務(wù)，但值班期間可以休息的。

但上述情形中，勞動(dòng)者可以要求用人單位按照規(guī)章制度、集體合同、勞動(dòng)合同或慣例等支付相應(yīng)待遇。

六、其它問(wèn)題

第二十一條 本意見(jiàn)供全市兩級(jí)法院、勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁委員會(huì)審理勞動(dòng)爭(zhēng)議案件參照?qǐng)?zhí)行。如本意見(jiàn)與法律法規(guī)以級(jí)上級(jí)法院的相關(guān)規(guī)定不一致的，以法律法規(guī)以級(jí)上級(jí)法院的相關(guān)規(guī)定為準(zhǔn)。

第二十二條 本意見(jiàn)由市中級(jí)人民法院、市勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁委員會(huì)共同負(fù)責(zé)解釋。

第二十三條 本意見(jiàn)自發(fā)布之日起施行。施行后受理的仲裁與一審案件適用本意見(jiàn)。

2009年9月30日