法律補(bǔ)漏非要等到“開(kāi)胸驗(yàn)肺”？
張海超無(wú)奈的看著自己的胸片
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八成職業(yè)病屬塵肺病
塵肺是由于在職業(yè)活動(dòng)中長(zhǎng)期吸入生產(chǎn)性粉塵(灰塵)，并在肺內(nèi)潴留而引起的以肺組織彌漫性纖維化(疤痕)為主的全身性疾病。按其吸入粉塵的種類(lèi)不同，塵肺可分為無(wú)機(jī)塵肺和有機(jī)塵，塵肺大部分為無(wú)機(jī)塵肺。我國(guó)法定十二種塵肺有:矽肺、煤工塵肺、電墨塵肺、碳墨塵肺、滑石塵肺、水泥塵肺、云母塵肺、陶工塵肺、鋁塵肺、電焊工塵肺、鑄工塵肺。
在我國(guó)超過(guò)兩億的受到職業(yè)病危害的人群中，塵肺病占到近80%。2008年，我國(guó)新發(fā)各類(lèi)職業(yè)病13744例。職業(yè)病病例數(shù)列前3位的行業(yè)依次為煤炭、有色金屬和建筑行業(yè)。上世紀(jì)50年代以來(lái)，我國(guó)有超過(guò)14萬(wàn)人死于職業(yè)病，每年新增患者約1萬(wàn)例，以上兩項(xiàng)均居世界首位。
規(guī)范制度，補(bǔ)上漏洞，加強(qiáng)法律監(jiān)管，避免“開(kāi)胸驗(yàn)肺”的悲劇再次發(fā)生
自稱(chēng)只想活著的河南青年張海超怎么也沒(méi)想到，個(gè)人的近乎無(wú)奈之舉卻將中國(guó)的《職業(yè)病防治法》推上了風(fēng)口浪尖。
28歲的張海超在奔波三年無(wú)果的情況下，不顧醫(yī)生勸阻，以“開(kāi)胸驗(yàn)肺”的悲愴方式，揭穿謊言，掀起軒然大波，也引發(fā)了社會(huì)對(duì)職業(yè)病診斷、鑒定等相關(guān)法律程序的拷問(wèn)和質(zhì)疑。如何規(guī)范制度，補(bǔ)上漏洞，加強(qiáng)法律監(jiān)管，避免悲劇再次發(fā)生，是到了該認(rèn)真思考的時(shí)候。
——維權(quán)之痛——
沒(méi)有用人單位證明，就無(wú)法進(jìn)行工傷認(rèn)定
2004年6月，張海超到鄭州振東耐磨材料有限公司（以下簡(jiǎn)稱(chēng)振東公司）上班，先后從事過(guò)雜工、破碎、開(kāi)壓力機(jī)等有害工種。2007年10月，身體不適的張海超辭去在振東公司的工作。咳嗽、胸悶的他先后被北京、鄭州多家醫(yī)院確診為患有肺塵病，但因先前工作的企業(yè)拒絕提供工作證明，張海超被迫走上維權(quán)之路。在多次上訪(fǎng)后，最后還是靠市長(zhǎng)特批，才能到鄭州市職業(yè)病防治所進(jìn)行職業(yè)病診斷。
張海超曾經(jīng)告訴記者，和他有著類(lèi)似情況的工友有7個(gè)，都是因?yàn)楣静惶峁┯嘘P(guān)材料而無(wú)法鑒定。有些人甚至沒(méi)有要到說(shuō)法，就已經(jīng)離開(kāi)人世了。
職業(yè)病診斷機(jī)構(gòu)顛倒黑白，無(wú)法討回公道
2009年5月25日，歷盡千辛萬(wàn)苦的張海超終于獲得了職業(yè)病診斷機(jī)會(huì)。詭異的是，憑胸片肉眼就能看出的塵肺，卻被鄭州市職業(yè)病防治所診斷為“無(wú)塵肺0+期(醫(yī)學(xué)觀察)合并肺結(jié)核”，這宣告了沒(méi)有職業(yè)病診斷資質(zhì)的河南、北京等大醫(yī)院所做的一些診斷“無(wú)效”。同時(shí)意味著這名河南青年只能進(jìn)行肺結(jié)核治療，而這早已被其他醫(yī)院否認(rèn)。
在奔波兩年無(wú)果的情況下，張海超主動(dòng)要求“開(kāi)胸驗(yàn)肺”，以“自殘”的極端方式證明因職業(yè)而患病，為自己討個(gè)公道。
用人單位唯利是圖，漠視生命
“開(kāi)胸驗(yàn)肺”事件中，負(fù)責(zé)鄭州市振東耐磨材料廠(chǎng)體檢的新密市衛(wèi)生防疫站站長(zhǎng)在接受媒體采訪(fǎng)時(shí)表示，當(dāng)時(shí)已把所有體檢結(jié)果都告訴廠(chǎng)里，把體檢有問(wèn)題需要復(fù)檢的人也告訴了廠(chǎng)里。
但振東公司相關(guān)負(fù)責(zé)人卻未將結(jié)果告知張海超本人，其原因是“當(dāng)時(shí)公司體檢主要是做傳染病和基本狀況調(diào)查，體檢完了就算完事了。”這直接導(dǎo)致張海超錯(cuò)過(guò)了最佳的治療時(shí)機(jī)。
——專(zhuān)家說(shuō)法——
改變荒謬的立法邏輯
“開(kāi)胸驗(yàn)肺”事件后，人們震驚之余，將矛頭指向了《職業(yè)病防治法》以及《職業(yè)病診斷及鑒定管理辦法》。這兩個(gè)法規(guī)是于2002年5月1日正式實(shí)施的。
工傷賠償法律網(wǎng)律師張士謙認(rèn)為，法律從一開(kāi)始就暴露了兩大問(wèn)題。
張士謙援引《職業(yè)病防治法》第四十二條，該條例規(guī)定，職業(yè)病診斷應(yīng)當(dāng)綜合分析下列因素，包括病人的職業(yè)史；職業(yè)病危害接觸史和現(xiàn)場(chǎng)危害調(diào)查與評(píng)價(jià)；臨床表現(xiàn)以及輔助檢查結(jié)果等，“職業(yè)病診斷時(shí)需綜合分析幾個(gè)因素，這為職業(yè)病診斷設(shè)置了諸多條件。”
他認(rèn)為法律暴露的另外一個(gè)問(wèn)題是，立法邏輯錯(cuò)誤。“如果用人單位不出具工作證明，則診斷機(jī)構(gòu)不受理職業(yè)病診斷申請(qǐng)。而職業(yè)病人需要診斷機(jī)構(gòu)出具職業(yè)病診斷證明，才能進(jìn)行工傷認(rèn)定，從而享受工傷待遇。”他分析認(rèn)為，這會(huì)導(dǎo)致職業(yè)病診斷“要完全從良心的角度出發(fā)或者用人單位‘大腦進(jìn)水’要‘自證其罪’”。
也許因?yàn)橄嚓P(guān)部門(mén)早已意識(shí)到上述規(guī)定的弊端，2003年衛(wèi)生部頒布的《衛(wèi)生部關(guān)于進(jìn)一步加強(qiáng)職業(yè)病診斷鑒定管理工作的通知》（下稱(chēng)《通知》）對(duì)先前的法律進(jìn)行了完善。《通知》第二條第四、第五項(xiàng)明確規(guī)定：用人單位不提供或不如實(shí)提供職業(yè)衛(wèi)生檔案和勞動(dòng)者健康監(jiān)護(hù)檔案，職業(yè)病診斷與鑒定機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)依當(dāng)事人提供的自述材料、相關(guān)人員證明材料等作出診斷證明。張士謙解釋?zhuān)@意味著，即使用人單位不開(kāi)具工作證明，職業(yè)病人只需找到相關(guān)證人，比如一起工作的人，也能要求職業(yè)病診斷機(jī)構(gòu)作出職業(yè)病診斷。
然而，在實(shí)際操作中形勢(shì)并不樂(lè)觀。“出現(xiàn)張海超這個(gè)情況，一個(gè)重要因素是職防所對(duì)后來(lái)出臺(tái)的規(guī)定重視程度不夠。”張士謙認(rèn)為，當(dāng)務(wù)之急是盡快將《通知》法律化，但他同時(shí)強(qiáng)調(diào)，“開(kāi)胸驗(yàn)肺”事件的發(fā)生，法律問(wèn)題絕對(duì)小于執(zhí)法問(wèn)題。
打破職業(yè)病診斷權(quán)的壟斷
作為唯一能為張海超提供職業(yè)病診斷證明的職防所，在事件中成為社會(huì)關(guān)注焦點(diǎn)。
我國(guó)現(xiàn)行法律規(guī)定，職業(yè)病的診斷只能在用人單位所在地或者本人居住地（法律上規(guī)定為連續(xù)居住一年及以上）具有職業(yè)病診斷資質(zhì)的醫(yī)療衛(wèi)生機(jī)構(gòu)進(jìn)行。同時(shí)，在我國(guó)，職業(yè)病診斷應(yīng)當(dāng)由省級(jí)衛(wèi)生行政部門(mén)批準(zhǔn)的醫(yī)療衛(wèi)生機(jī)構(gòu)承擔(dān)。這在客觀上導(dǎo)致了職業(yè)病診斷權(quán)的壟斷。
作為工傷認(rèn)定的前置程序，職業(yè)病診斷結(jié)果直接關(guān)系到被申請(qǐng)人能否被認(rèn)定為工傷，能否獲得補(bǔ)償。“開(kāi)胸驗(yàn)肺”事件中，作為當(dāng)?shù)卣ㄒ恢付ǖ蔫b定機(jī)構(gòu)，鄭州市職業(yè)病防治所“自擺烏龍”——兩個(gè)月之內(nèi)做出相反的鑒定。先是鑒定為“肺結(jié)核”，在媒體與衛(wèi)生部督導(dǎo)組介入以后，推翻之前所做的鑒定，
診斷張海超為塵肺三期。
然而張士謙告訴記者，自己曾接過(guò)一個(gè)案子，當(dāng)事人是四川人，在廣東打工，其在四川做的職業(yè)病診斷拿到廣東后，當(dāng)?shù)赜嘘P(guān)部門(mén)并不承認(rèn)。
“一個(gè)地級(jí)市只設(shè)立一所承擔(dān)職業(yè)病診斷的醫(yī)療衛(wèi)生機(jī)構(gòu)，由本地職業(yè)病診斷機(jī)構(gòu)來(lái)鑒定本地企業(yè)的職工職業(yè)病情況，很容易形成地方保護(hù)主義，也容易滋生腐敗，權(quán)錢(qián)交易，讓職工鑒定無(wú)門(mén)。”廣東深鵬律師事務(wù)所馮正東分析認(rèn)為，“開(kāi)胸驗(yàn)肺”暴露了制度設(shè)計(jì)上的缺陷。他建議修改相關(guān)法規(guī)，改變屬地管理的模式。凡符合規(guī)定條件的醫(yī)療機(jī)構(gòu)，經(jīng)申請(qǐng)都應(yīng)該批準(zhǔn)進(jìn)行職業(yè)病診斷，當(dāng)事人可以選擇全國(guó)具有資質(zhì)的鑒定機(jī)構(gòu)進(jìn)行鑒定。
加大違法處罰力度
為什么企業(yè)敢如此罔顧員工生命健康呢？“我認(rèn)為最重要的是，單位在職業(yè)病防治方面的違法成本過(guò)低。”馮正東對(duì)此進(jìn)行了闡釋。
《職業(yè)病防治法》第十三條至三十八條，對(duì)用人單位職業(yè)病防治的職責(zé)作了具體規(guī)定。
“用人單位沒(méi)有做到怎么辦？?jī)H僅罰款而已，違法成本太低了。‘開(kāi)胸驗(yàn)肺’事件因?yàn)槊襟w關(guān)注、省委書(shū)記多次批示，相關(guān)責(zé)任人才受到了處分，并處以25萬(wàn)元的處罰。”馮正東認(rèn)為，應(yīng)該從法律層面上進(jìn)一步加強(qiáng)對(duì)企業(yè)的約束。
“我覺(jué)得可以借鑒其他法律的一些規(guī)定，如《勞動(dòng)合同法》規(guī)定，未簽勞動(dòng)合同支付雙倍工資，《食品安全法》規(guī)定十倍罰款，加大對(duì)用人單位的處罰力度，讓用人單位不敢違法，不能違法。”馮正東同時(shí)建議，設(shè)立職業(yè)病防治基金，讓職工能免費(fèi)接受職業(yè)病診斷，減輕勞動(dòng)者的成本。
張士謙則認(rèn)為，“開(kāi)胸驗(yàn)肺”事件同時(shí)暴露了一個(gè)問(wèn)題：必要的救濟(jì)途徑的缺乏。他建議，在加強(qiáng)法律宣傳工作的同時(shí)，加大對(duì)職防所這種不作為行為的處罰力度。
——政府回應(yīng)——
一切漠視勞動(dòng)者權(quán)利行為都要受到嚴(yán)懲
“無(wú)論是用人單位還是相關(guān)機(jī)構(gòu)，一切漠視、忽視勞動(dòng)者生命和健康權(quán)利的行為都應(yīng)該依法、依規(guī)受到嚴(yán)肅處理和社會(huì)的嚴(yán)厲譴責(zé)。”在8月4日舉行的國(guó)新辦新聞發(fā)布會(huì)上，人力資源社會(huì)保障部副部長(zhǎng)胡曉義針對(duì)近期輿論關(guān)注的河南農(nóng)民工張海超“開(kāi)胸驗(yàn)肺”事件作出如上明確表示。
據(jù)胡曉義介紹，張海超的職業(yè)病鑒定已經(jīng)確定為三級(jí)傷殘，當(dāng)?shù)氐膭趧?dòng)保障部門(mén)已經(jīng)認(rèn)定他為工傷。勞動(dòng)保障部門(mén)正在積極聯(lián)系專(zhuān)家委員會(huì)對(duì)他進(jìn)行傷殘等級(jí)的鑒定。目前，國(guó)家安監(jiān)總局、衛(wèi)生部、人力資源社會(huì)保障部等部門(mén)正在策劃組織全面的職業(yè)病防護(hù)條件的檢查工作，通過(guò)加強(qiáng)情況調(diào)研、加強(qiáng)制度建設(shè)，使勞動(dòng)者得到更好的保障。
據(jù)胡曉義介紹，人力資源和社會(huì)保障部門(mén)在處理有關(guān)工傷事件的過(guò)程中，職責(zé)主要包括，首先，依據(jù)工傷或者職業(yè)病的鑒定來(lái)確認(rèn)是不是屬于工傷。第二，如果工傷職工傷殘了，要對(duì)他進(jìn)行傷殘等級(jí)的鑒定，看他是不是喪失了勞動(dòng)能力。這種傷殘等級(jí)的界定有國(guó)家標(biāo)準(zhǔn)，不是由行政部門(mén)作出的，而是由各地的傷殘等級(jí)鑒定專(zhuān)家委員會(huì)作出界定。第三，根據(jù)工傷認(rèn)定和傷殘等級(jí)鑒定的結(jié)果來(lái)確定支付的待遇，包括一次性的待遇和長(zhǎng)期支付的待遇。（科技日?qǐng)?bào) ）
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