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 【案情】
      張某2010年開(kāi)始在某公司工作，月工資3000元。某公司為張某投了工傷保險(xiǎn)，并以每月3000元的基數(shù)為其繳納工傷保險(xiǎn)費(fèi)。2012年10月11日，張某在工作過(guò)程中受傷，經(jīng)鑒定為七級(jí)傷殘，事后被勞動(dòng)部門(mén)認(rèn)定為工傷。張某的停工留薪期為3個(gè)月。受傷后，張某一直在家休養(yǎng)，沒(méi)回單位上班。2013年12月2日，張某向某公司提出辭職,某公司于當(dāng)日批準(zhǔn)了張某的辭職申請(qǐng)。因雙方就工傷賠償沒(méi)有達(dá)成協(xié)議，故張某申請(qǐng)勞動(dòng)仲裁。勞動(dòng)仲裁部門(mén)裁決某公司按3000元每月的標(biāo)準(zhǔn)支付張某25個(gè)月的一次性傷殘就業(yè)補(bǔ)助金75000元。某公司不服仲裁裁決，認(rèn)為不要按3000元每月的標(biāo)準(zhǔn)支付張某一次性傷殘就業(yè)補(bǔ)助金。

【分歧】

      對(duì)于某公司應(yīng)按什么標(biāo)準(zhǔn)支付張某一次性傷殘就業(yè)補(bǔ)助金的問(wèn)題，有兩種不同的意見(jiàn)：

      第一種意見(jiàn)認(rèn)為，一次性工傷醫(yī)療補(bǔ)助金和傷殘就業(yè)補(bǔ)助金的具體標(biāo)準(zhǔn)，國(guó)務(wù)院已授權(quán)省、自治區(qū)、直轄市人民政府制定實(shí)施細(xì)則。因此，應(yīng)嚴(yán)格參照《江西省實(shí)施〈工傷保險(xiǎn)條例〉辦法》第二十二條的規(guī)定，一次性傷殘就業(yè)補(bǔ)助金應(yīng)以解除或者終止勞動(dòng)關(guān)系時(shí)本人工資為基數(shù)，而張某自受傷后一直未在某公司上班，至解除勞動(dòng)關(guān)系時(shí)張某本人工資記錄為零，故實(shí)際上某公司不用支付張某一次性傷殘就業(yè)補(bǔ)助金。

     第二種意見(jiàn)認(rèn)為，應(yīng)按《工傷保險(xiǎn)條例》第三十七條的規(guī)定，以工傷職工因工作遭受事故傷害或者患職業(yè)病前12個(gè)月平均月繳費(fèi)工資的標(biāo)準(zhǔn)，再參照《江西省實(shí)施〈工傷保險(xiǎn)條例〉辦法》的規(guī)定，七級(jí)傷殘計(jì)算25個(gè)月的一次性傷殘就業(yè)補(bǔ)助金，故某公司應(yīng)支付張某一次性傷殘就業(yè)補(bǔ)助金75000元。

【管析】

     筆者同意第二種意見(jiàn)，分析如下：

    本案爭(zhēng)議的焦點(diǎn)在于某公司應(yīng)按什么標(biāo)準(zhǔn)支付張某一次性傷殘就業(yè)補(bǔ)助金。

    根據(jù)《工傷保險(xiǎn)條例》第三十七條的規(guī)定，職工因工致殘被鑒定為七級(jí)至十級(jí)傷殘的，享受以下待遇：(一)從工傷保險(xiǎn)基金按傷殘等級(jí)支付一次性傷殘補(bǔ)助金，標(biāo)準(zhǔn)為：七級(jí)傷殘為13個(gè)月的本人工資，八級(jí)傷殘為11個(gè)月的本人工資，九級(jí)傷殘為9個(gè)月的本人工資，十級(jí)傷殘為7個(gè)月的本人工資;(二)勞動(dòng)、聘用合同期滿終止，或者職工本人提出解除勞動(dòng)、聘用合同的，由工傷保險(xiǎn)基金支付一次性工傷醫(yī)療補(bǔ)助金，由用人單位支付一次性傷殘就業(yè)補(bǔ)助金。一次性工傷醫(yī)療補(bǔ)助金和一次性傷殘就業(yè)補(bǔ)助金的具體標(biāo)準(zhǔn)由省、自治區(qū)、直轄市人民政府規(guī)定。因此，《江西省實(shí)施〈工傷保險(xiǎn)條例〉辦法》第二十二條規(guī)定，五至六級(jí)工傷職工本人提出與用人單位解除或者終止勞動(dòng)關(guān)系，七級(jí)至十級(jí)傷殘職工勞動(dòng)、聘用合同期滿終止或者職工本人提出解除勞動(dòng)、聘用合同的，由工傷保險(xiǎn)基金支付一次性工傷醫(yī)療補(bǔ)助金，由用人單位支付一次性傷殘就業(yè)補(bǔ)助金。一次性工傷醫(yī)療補(bǔ)助金和一次性傷殘就業(yè)補(bǔ)助金以解除或者終止勞動(dòng)關(guān)系時(shí)本人工資為基數(shù)，其中一次性工傷醫(yī)療補(bǔ)助金標(biāo)準(zhǔn)為：五級(jí)20個(gè)月、六級(jí)17個(gè)月、七級(jí)13個(gè)月、八級(jí)10個(gè)月、九級(jí)7個(gè)月、十級(jí)4個(gè)月的本人工資。一次性傷殘就業(yè)補(bǔ)助金標(biāo)準(zhǔn)為：五級(jí)32個(gè)月、六級(jí)28個(gè)月、七級(jí)25個(gè)月、八級(jí)21個(gè)月、九級(jí)17個(gè)月、十級(jí)13個(gè)月的本人工資。

      可見(jiàn)，關(guān)于一次性工傷醫(yī)療補(bǔ)助金和傷殘就業(yè)補(bǔ)助金的具體標(biāo)準(zhǔn)，國(guó)務(wù)院已授權(quán)省、自治區(qū)、直轄市人民政府制定實(shí)施細(xì)則。按理，法院判決時(shí)可以直接參照?qǐng)?zhí)行。但現(xiàn)在問(wèn)題是，張某與單位解除勞動(dòng)合同的時(shí)間與受傷的時(shí)間已經(jīng)相隔一年多，且該一年期間在原單位某公司沒(méi)有工資記錄。如果嚴(yán)格參照該實(shí)施細(xì)則進(jìn)行判決的話，會(huì)產(chǎn)生兩個(gè)不利后果。一、該實(shí)施細(xì)則關(guān)于一次性工傷醫(yī)療補(bǔ)助金和一次性傷殘就業(yè)補(bǔ)助金的標(biāo)準(zhǔn)是以解除或者終止勞動(dòng)關(guān)系時(shí)本人工資為基數(shù)。而《工傷保險(xiǎn)條例》則是以本人工資為基數(shù)（本條例所稱本人工資，是指工傷職工因工作遭受事故傷害或者患職業(yè)病前12個(gè)月平均月繳費(fèi)工資。本人工資高于統(tǒng)籌地區(qū)職工平均工資300%的，按照統(tǒng)籌地區(qū)職工平均工資的300%計(jì)算；本人工資低于統(tǒng)籌地區(qū)職工平均工資60%的，按照統(tǒng)籌地區(qū)職工平均工資的60%計(jì)算）。該實(shí)施細(xì)則明顯與《工傷保險(xiǎn)條例》的規(guī)定相抵觸，有下位法違背上位法之嫌；二、明顯不利于勞動(dòng)者。如果嚴(yán)格參照該實(shí)施細(xì)則，本案張某自受傷后到解除勞動(dòng)合同時(shí)一年多在原單位某公司并沒(méi)有工資記錄，也就是說(shuō)張某實(shí)際享受不到一次性傷殘就業(yè)補(bǔ)助金。

     作為法官，在裁判時(shí)對(duì)于行政規(guī)章只有選擇適用權(quán)而沒(méi)有解釋權(quán)。當(dāng)行政規(guī)章與法律相沖突時(shí)，法官在判決中并不能作出評(píng)判。因?yàn)榘凑铡读⒎ǚā返囊?guī)定，只有國(guó)務(wù)院、省級(jí)人大才有權(quán)撤銷或改變行政規(guī)章。所以，這是本案法律適用方面的難點(diǎn)。

     因此，筆者認(rèn)為本案如果完全參照江西省實(shí)施細(xì)則的規(guī)定，那么作出的判決勢(shì)必與立法的宗旨相違背且對(duì)于處于弱勢(shì)的勞動(dòng)者不公，但如果完全不適用的話，則無(wú)法作出判決。所以，能否部分參照江西省的實(shí)施細(xì)則，對(duì)于沖突部分則適用工傷保險(xiǎn)條例的規(guī)定。

     按上述思路，筆者認(rèn)為可以這樣處理：根據(jù)《工傷保險(xiǎn)條例》第三十七條的規(guī)定，職工因工致殘被鑒定為七級(jí)至十級(jí)傷殘的，享受以下待遇：（一）從工傷保險(xiǎn)基金按傷殘等級(jí)支付一次性傷殘補(bǔ)助金，標(biāo)準(zhǔn)為：…，七級(jí)傷殘為13個(gè)月的本人工資（本人工資，是指工傷職工因工作遭受事故傷害或者患職業(yè)病前12個(gè)月平均月繳費(fèi)工資。），…。因此，某公司支付張某一次性傷殘就業(yè)補(bǔ)助金的標(biāo)準(zhǔn)可以按照張某因工作遭受事故傷害或者患職業(yè)病前12個(gè)月平均月繳費(fèi)工資為基數(shù)進(jìn)行計(jì)算。再參照《江西省實(shí)施<工傷保險(xiǎn)條例>辦法》的規(guī)定，張某傷殘為柒級(jí)應(yīng)享受25個(gè)月的工傷保險(xiǎn)待遇。

   綜上所述，某公司應(yīng)支付張某一次性傷殘就業(yè)補(bǔ)助金75000元（3000元*25月）。