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   近年來，在行政復議與行政訴訟活動中，發現人力資源和社會保障行政機關《以下筒稱人力社保部門）在處理認定惠職業病為工傷的案件中存在一些問題，亟待厘清。

對《工傷保險條例》以及相關法律依據的理解
 

    《工傷保險條例>第十四條規定了應當認定為工傷的七種情形，第（四）項是“患職業病的”。該條例第十九條規定：“社會保險行政部門受理工傷認定申請后，根據審核需要可以對事故傷害進行調查核實，用人單位、職工、工會組織、醫療機構以及有關部門應當予以協助。職業病診斷和診斷爭議的鑒定，依照職業病防治法的有關規定執行，對依法取得的職業病診斷證明書或者職業病鑒定書的，社會保險行政部門不再調查核實。職工或者其近親屬認為是工傷，用人單位不認為是工傷的，由用人單位承擔舉證責任。”這兩條規定告訴我們：

    第一、有患職業病情形的職工，應當認定為工傷。

    第二、對認定患職業病為工傷的案件，人力資源和社保障部門不再進行調查核實，這類案件是有別于處理其他情形的工傷認定案件的。為什么不再進行調查核實呢？因為職業病診斷證明書或者職業病鑒定書是相關的醫療機構和部門依據職業病防治法的相關規定和程序，依法制作的能夠證明當事人有患職業病情形的法律文書，該文書屬職業病防治法調整的范圍，不屬人力資源和社保障法律法規調整的范圍，所以，人人力資源和社保障部門在工傷認定程序中不再進行調查核實。

    第三、認定患職業病為工傷的根據是“依法取得的職業病診斷證明書或者職業病鑒定書的”。這里，對”依法取得的職業病診斷證明書或者職業病鑒定書的”應作以下理解：一是該職業病診斷證明書或者職業病鑒定書是合法的診斷（鑒定）機構制作的，不存在偽造、變造等不法情形。二是依據《職業病防治法》第五十三條規定，該職業病診斷證明書或者職業病鑒定書是產生了法律效力的，即有關當事人對職業病診斷證明書不存在異議。如果有異議，經依法申請鑒定或者申請再鑒定，其鑒定或再鑒定程序已經依法終結的，該職業病診斷證明書或者職業病鑒定書已經可以作為能夠證明當事人患職業病的文書。只有在這種情形下，人力資源和社會保障部門才能將依法取得的職業病診斷證明書或者職業病鑒定書作為認定為患職業病事實的依據，進而作出認定為工傷的具體行政行為。

目前處理此類工傷認定案件存在的主要問題

    第一、不按規定程序辦理，立案對當事人不發《工傷認定申請受理決定書》。認為對當事人發《工傷認定申請受理決定書》沒有法律依據，這種觀點是下符合法律規定的。《工傷保險條例》第二十條第一款規定：“社會保險行政部門應當自受理工傷申請之日起60內作出工傷認定決定，并書面通知工傷認定的職工或者近親屬和該職工所在單位。”這當中的“書面通知“包括受理工傷申請。《工傷認定辦法》第八條第二款規定：”社會保險行政部門決定受理的，應當出具《工傷認定申請受理決定書》；決定不予受理的，應當出具《工傷認定申請不予受理決定書》。”可見，人力資源和社保障部門決定受理工傷認定申請的，都應當向有關當事人出具《工傷認定申請受理決定書》，法律或規章沒有排除情形，即對決定受理工傷認定申請的可以不發《工傷認定申請受理決定書》的情形。如果人力資源和社會保障部門對決定受理工傷認定申請的不發《工傷認定申請受理決定書》，是違反規定程序的行為，有導致當事人喪失知情權的可能。所以，立案對當事人發《工傷認定申請受理決定書》沒有法律依據的觀點，是不符合法律規定且缺乏依據的完全錯誤的觀點。

    第二、在工傷認定程序中，錯誤地向用人單位制發《工傷認定舉證通知書》。在工傷認定程序中，向用人單位制發《工傷認定舉證通知書》，且要求用人單位提供證明勞動關系、不是工傷的證據材料。這樣的舉證通知書是不符合法規規定的。如果人力資源和社會保障部門在工傷認定階段．向用人單位制發《工傷認定舉證通知書》，就使工傷認定進入了調查核實階段，顯然是不符合《工傷保險條例》第十九條第一款規定的。另外，要求舉證的內容，是與《職業病防治法》相關規定相抵觸的。依據《職業病防治法》第五十條規定，有關確認勞動關系、勞動者職業史，職業病危害接觸史等爭議，都在作出診斷結論之前，通過勞動人事爭議仲裁程序處理終結。如果人力資源和社會保障部門在工傷認定程序中來解決勞動關系等問題，說嚴重點是超越職權行政，是違法行為。所以，在處理此類工傷認定案件中，不能向用人單位發放《工傷認定舉證通知書》。

    第三、職業病診斷證明書或者職業病鑒定書的效力處于待定狀態，就作出工傷認定決定的具體行政行為欠妥。依據職業病診斷鑒定的相關管理辦法，當事人對職業病診斷證明書不服的，在接到該職業病診斷證明書之日起30日內可以申請首次鑒定；對鑒定結論不服的，在接到該鑒定結論之日起15日內可以申請再鑒定。因此，如果當事人對職業病診斷證明書有異議，應當按照上述規定行使自己的權利。反過來，人力資源和社會保障部門在工傷認定程序中對當事人對職業病診斷證明書有異議是不清楚的，需要人力資源和社會保障部門在作出工傷認定程序之前搞清楚，不能在有關當事人對職業病診斷證明書是否有異議且還未按程序終結該異議之前，就作出工傷認定決定。

正確的處理辦法

    第一、按照規定程序制發《工傷認定申請受理決定書》，內容要說清楚。在接到請求認定患職業病為工傷的工傷認定中請后，初步形式性審查清楚職業病診斷證明書或者職業病鑒定書的真實性，是否有偽造、變造情形，有可疑之處，應該向申請人指出問題。在申請人按規定提交齊備申請材料后，要向當事人特別是用人單位發受理決定書。該受理決定書可以要求用人單位在一定期限內（充分考慮用人單位可能申請鑒定的時限，最好稍長一些），提供如不服該職業病診斷證明書已申請鑒定且鑒定機構已經受理其鑒定申請的證明材料，告知其如果超過期限不提供該證明材料，行政部門將依法作出工傷認定決定。

   第二、弄清楚職業病診斷證明書或者職業病鑒定書的效力是否處于待定狀態很重要。向當事人發出《工傷認定申請受理決定書》后，當事人特別是用人單位可能出現不配合的情形，即超過期限不按要求提交是否申請了鑒定且鑒定機構已受理的證據。在此情形下，雖然人力資源和社會保障部門可以直接作出工傷認定決定，但為穩妥起見，還是可以通過詢問有關當事人或有關機構，搞清楚有關當事人是否對職業病診斷證明書申請了首次鑒定（或再鑒定）。最好在完全搞清楚職業病診斷證明書或者職業病鑒定書已經產生法律效力后，才可將該職業病診斷證明書或者職業病鑒定書作為定案證據。

    第三、處理此類工傷認定案件，不能再向用人單住制發《工傷認定舉證通知書》，這樣做不符合條例規定。

    第四、在有關當事人對職業病診斷證明書有異議且還未按程序終結該異議之前，不能作出工傷認定決定。在當事人對職業病診斷證明書有異議且還未按程序終結該異議之前，對工傷認定申請可以按照《工傷認定辦法》第二十條規定中止審理，等待終結結論后再恢復審理。  

    實際上，處理此類工傷認定案件是相對簡單的案件，因為《職業病防治法》已經把很多爭議放在了職業病診斷程序去解決，沒有遺留在工傷認定程序中。我們只要細心一些，是可以把此類工傷認定案件處理得很好的。另外，為規范行政行為，建議有關部門針對此類問題，加以行文規范，以便執法人員遵循。

作者單位：重慶市人力資源和社會保障局